境外投資備案申請的一般條件

1.境內(nèi)公司需成立滿1年以上(成立時間不滿一年的企業(yè),，無法提供完整的經(jīng)審計的財務(wù)報表的,，一般無法通過審批部門的核準(zhǔn)或備案),；

2.*近一年獨(dú)立第三方會計事務(wù)所出具的審計報告不能出現(xiàn)虧損；

3.凈資產(chǎn)回報（收益）率=凈利潤/所有者權(quán)益,，需高于5%,，越高越好；

4.資產(chǎn)負(fù)債率=負(fù)債總額/資產(chǎn)總額,，**低于70%,，越低越好；

企業(yè)為什么需要做境外投資備案,？

從法律層面來說

屬于核準(zhǔn),、備案管理范圍的項(xiàng)目，投資主體有下列行為之一的：

一,、未取得核準(zhǔn)文件或備案通知書而擅自實(shí)施的,；

二、應(yīng)當(dāng)履行核準(zhǔn),、備案變更手續(xù),，但未經(jīng)核準(zhǔn)、備案機(jī)關(guān)同意而擅自實(shí)施變更的,。

由核準(zhǔn),、備案機(jī)關(guān)責(zé)令投資主體中止或停止實(shí)施該項(xiàng)目并限期改正，對投資主體及有關(guān)責(zé)任人處以警告,；構(gòu)成犯罪的,，依法追究刑事責(zé)任。

從實(shí)際操作層面來說

◆境外投資備案是內(nèi)保外貸等金融操作的必要前提,。

◆是企業(yè)境外上市的重大瑕疵考察點(diǎn),。

◆是項(xiàng)目進(jìn)行交易的重要考量條件。

◆未備案擅自經(jīng)營者,，其項(xiàng)目單位的相關(guān)信息列入項(xiàng)目異常信用記錄,，并納入全國信用信息共享平臺。

◆未備案擅自經(jīng)營者,，其境內(nèi)投資主體將在一定時限內(nèi)禁止任何境外投資行為,。

備案有什么優(yōu)勢？

資金合規(guī)出境無風(fēng)險,。

企業(yè)境外上市無合規(guī)障礙,。

享有商務(wù)及發(fā)改系統(tǒng)兩大批復(fù)證書，有效期兩年,，且可延期,。

越早獲得批復(fù)，越早出資，越早獲得境外投資主動權(quán)與優(yōu)先權(quán),。

ODI（境外投資備案）的主要監(jiān)管機(jī)構(gòu)和監(jiān)管范圍

在我國內(nèi)現(xiàn)有法律法規(guī)體系下,，一般境內(nèi)企業(yè)辦理ODI需要經(jīng)過發(fā)改委、商務(wù)部的核準(zhǔn)或備案,，上述部門出臺的相關(guān)法規(guī)中亦明確了“境外投資”的具體含義,。在取得發(fā)改部門和商務(wù)部門的核準(zhǔn)或備案后，憑相關(guān)文件可到外匯部門辦理登記及資金匯出手續(xù),。

發(fā)改委監(jiān)管范圍

國家發(fā)展和改革委員會（“國家發(fā)改委”）發(fā)布的于2018年3月1日起施行的《企業(yè)境外投資管理辦法》（“11號令”）取代了《境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)和備案管理辦法》（“9號令”）,，成為了發(fā)改部門進(jìn)行ODI核準(zhǔn)備案的主要依據(jù)。根據(jù)11號令規(guī)定,，“境外投資”是指我國境內(nèi)企業(yè)直接或通過其控制的境外企業(yè)（間接）,，以投入資產(chǎn)、權(quán)益或提供融資,、擔(dān)保等方式,，獲得境外所有權(quán)、控制權(quán),、經(jīng)營管理權(quán)及其他相關(guān)權(quán)益的投資活動,。相較9號令，11號令主要從以下方面擴(kuò)大了監(jiān)管范圍：

1） 增加了對境內(nèi)企業(yè)通過其控制的境外企業(yè)開展境外投資的監(jiān)管,，即使境內(nèi)企業(yè)不直接投入資產(chǎn)、權(quán)益或提供融資,、擔(dān)保,，依然要視情況履行相關(guān)ODI手續(xù)。這是指境內(nèi)企業(yè)通過境外企業(yè)再投資,，如投資敏感類項(xiàng)目,，依然要履行核準(zhǔn)手續(xù)，如投資非敏感類項(xiàng)目,，即使境內(nèi)企業(yè)不直接提供任何支持,，但中方投資額3億美元以上仍需通過網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)提交大額非敏感類項(xiàng)目情況報告表，將有關(guān)信息告知國家發(fā)改委,，3億美元以下則無需提交,。

2） 增加了對獲得“控制權(quán)”的投資活動的監(jiān)管。根據(jù)11號令,，控制是指直接或間接擁有企業(yè)半數(shù)以上表決權(quán),，或雖不擁有半數(shù)以上表決權(quán)，但能夠支配企業(yè)的經(jīng)營,、財務(wù),、人事、技術(shù)等重要事項(xiàng)。境外投資形式日益增多,，不**于新設(shè)及股權(quán)投資,，協(xié)議控制等模式也屢見不鮮，且隨著境外投資項(xiàng)目標(biāo)的日益增大,，境內(nèi)投資主體可能不再百分百持股,，而控制權(quán)無疑成了很多境外投資的*終目的，因此控制權(quán)的引入亦順應(yīng)了境外投資的新變化,。

3） 明確其適用范圍包括各種類型的非金融企業(yè)和金融企業(yè),，據(jù)此，將金融企業(yè)進(jìn)行境外投資,，以及境外投資金融企業(yè)的情形納入了發(fā)改部門的核準(zhǔn)備案范圍,。為進(jìn)一步明確境外投資的范圍，11號令中對境外投資活動進(jìn)行了列舉,，包括但不限于獲得境外土地所有權(quán),、使用權(quán)等權(quán)益、獲得境外自然資源勘探,、開發(fā)特許權(quán)等權(quán)益,、獲得境外企業(yè)或資產(chǎn)所有權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益,、新設(shè)境外企業(yè),、向既有境外企業(yè)增加投資、新設(shè)或參股境外股權(quán)投資基金,、通過協(xié)議,、信托等方式控制境外企業(yè)或資產(chǎn)等，涵蓋了大多數(shù)常見境外投資方式,。通過上述列舉也可以看出發(fā)改部門對境外投資監(jiān)管的范圍之廣,。

二

商務(wù)部門監(jiān)管范圍

商務(wù)部門辦理ODI的依據(jù)主要為商務(wù)部于2014年發(fā)布并生效的《境外投資管理辦法》（“3號令”），以及商務(wù)部,、人民銀行,、國資委、銀監(jiān)會,、證監(jiān)會,、保監(jiān)會、國家外匯管理局（“國家外管局”）于2018年發(fā)布并生效的《對外投資備案（核準(zhǔn)）報告暫行辦法》（“24號文”）,。根據(jù)3號令,，“境外投資”，是指境內(nèi)企業(yè)通過新設(shè),、并購及其他方式在境外擁有非金融企業(yè)或取得既有非金融企業(yè)的所有權(quán),、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)及其他權(quán)益的行為。商務(wù)部的核準(zhǔn)備案范圍主要有以下注意內(nèi)容：

1） 與11號令不同,，3號令規(guī)定其適用范圍為境內(nèi)企業(yè)對非金融企業(yè)進(jìn)行境外投資,，明確排除了境內(nèi)企業(yè)對金融企業(yè)進(jìn)行境外投資的情形。24號文進(jìn)一步規(guī)定,，商務(wù)部門,、金融管理部門依據(jù)各自職責(zé)負(fù)責(zé)境內(nèi)投資主體對外投資的備案或核準(zhǔn)管理，進(jìn)而明確了商務(wù)部門與金融管理部門對非金融行業(yè)以及金融行業(yè)分工備案或核準(zhǔn)管理的要求,。

2） 24號文中進(jìn)一步明確了“*終目的地管理原則”,，與間接投資監(jiān)管有異曲同工之妙。根據(jù)該原則,，如境內(nèi)投資方在境外設(shè)立層層特殊目的公司（“SPV”）后將其投資*終用于A項(xiàng)目的建設(shè)或B公司的生產(chǎn)經(jīng)營,，那么境內(nèi)投資方應(yīng)當(dāng)對A項(xiàng)目或者B公司辦理備案或核準(zhǔn)手續(xù)。*終境內(nèi)投資方所獲得的《企業(yè)境外證書》亦是按照其境外投資*終目的地,，即A項(xiàng)目或B公司所在地頒發(fā)的,，而其投資路徑中，僅**層SPV將體現(xiàn)在證書中,。這種“穿透式”管理有利于掌握境外投資資金真實(shí)去向,，同時也有利于****為境外投資企業(yè)提供精準(zhǔn)服務(wù)和保障。11號令中對于“間接投資”的監(jiān)管亦是按照實(shí)質(zhì)重于形式的監(jiān)管原則層層追溯,，與商務(wù)部門*終目的地管理原則實(shí)則殊途同歸,。

三

外管局部門監(jiān)管范圍

根據(jù)國家外管局2009年發(fā)布并生效的《境內(nèi)機(jī)構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定》，外管部門進(jìn)行ODI外匯登記的前提為境內(nèi)企業(yè)獲得境外直接投資主管部門的核準(zhǔn)或備案證明,，因此其進(jìn)行ODI登記的范圍與各境外直接投資主管部門的核準(zhǔn)或備案范圍相一致,。

ODI申請建議

（一） 先核準(zhǔn)/備案后出資根據(jù)11號令，境內(nèi)投資主體應(yīng)當(dāng)在項(xiàng)目實(shí)施前取得發(fā)改部門項(xiàng)目核準(zhǔn)文件或備案通知書,。項(xiàng)目實(shí)施前具體是指投資主體或其控制的境外企業(yè)為項(xiàng)目投入資產(chǎn),、權(quán)益（已辦理核準(zhǔn),、備案的項(xiàng)目前期費(fèi)用除外）或提供融資,、擔(dān)保之前。商務(wù)部門雖未明確規(guī)定取得《企業(yè)境外證書》的時間點(diǎn),，但實(shí)踐中亦要求在境內(nèi)投資主體實(shí)際出資之前取得該證書,。

（二）發(fā)改、商委同時辦對于很多投資者而言,，時間就是金錢,，因此是否可在商務(wù)部門與發(fā)改部門同時履行境外投資相關(guān)核準(zhǔn)或備案手續(xù)成為了很多人關(guān)心的問題，對此,，國家發(fā)改委在《境外投資常見問題解答》中給出了肯定的答案,，這一舉措無疑為ODI之路縮短了行程。各地在實(shí)踐中操作中可能會略有不同，建議各位有需求的企業(yè)可以及時聯(lián)系我司,。

*后附上境外投資備案常見問題

Q1 : 商務(wù)部門對哪些主體開展境外投資進(jìn)行備案?

A1 :《境外投資管理辦法》(商務(wù)部令2014年第3號)第二條規(guī)定,，境外投資主體是指在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的企業(yè)。

Q2 : 事業(yè)單位法人境外投資可以備案嗎?

A2 :可以,?！毒惩馔顿Y管理辦法》(商務(wù)部令2014年第3號)第三十六條規(guī)定：事業(yè)單位法人開展境外投資參照本辦法執(zhí)行。

Q3 : 非企業(yè)法人境外投資可以備案嗎?

A3 :非企業(yè)法人在境外投資設(shè)立企業(yè),，應(yīng)按照《境外投資管理辦法》辦理,；非企業(yè)法人在境外設(shè)立機(jī)構(gòu)，不屬于商務(wù)主管部門境外投資管理范疇,，因此不能為其辦理備案手續(xù),。

Q4 : 國內(nèi)自然人以個人名義境外投資可以備案嗎?

A4 :不可以。自然人境外投資不屬于商務(wù)主管部門管理范疇,。（自然人在境外為上市融資而設(shè)立境外特殊目的公司,，目前由外匯局負(fù)責(zé)辦理37號文備案登記。）

Q5 : 國內(nèi)金融企業(yè)境外投資可以備案嗎?

A5 :國內(nèi)金融企業(yè)境外投資非金融企業(yè)屬于商務(wù)部管理范疇,，可以備案,，但應(yīng)征求金融監(jiān)管部門意見。

Q6 : 國內(nèi)企業(yè)成立未滿一年,，可以境外投資備案嗎?

A6 :可以,。但需對相關(guān)資金來源和資金構(gòu)成進(jìn)行說明。

Q7 : 國內(nèi)企業(yè)可以跨行業(yè)境外投資備案嗎?

A7 :可以,。若境內(nèi)外法律法規(guī)和規(guī)章對資格資質(zhì)有要求的,，企業(yè)應(yīng)當(dāng)取得相關(guān)證明文件。

Q8 : 國內(nèi)兩個以上投資主體,，由哪一方辦理境外投資備案?

A8 :《境外投資管理辦法》(商務(wù)部令2014年第3號)第十四條規(guī)定,，投資主體為兩個以上共同開展境外投資的，應(yīng)當(dāng)由相對大股東在征求其他投資方書面同意后辦理備案,。如果各方持股比例相等,，應(yīng)當(dāng)協(xié)商后由一方辦理備案。

Q9 : 國內(nèi)投資主體境外投資參股比例小于10%可以備案嗎?

A9 :可以,。

Q10 : 中央企業(yè)在地方的下屬企業(yè)如何辦理境外投資備案?

A10 :中央企業(yè)在地方的下屬企業(yè)應(yīng)通過中央企業(yè)集團(tuán)總部在商務(wù)部辦理境外投資備案手續(xù),。

Q11 : 中央企業(yè)參股地方企業(yè)如何辦理境外投資備案?

A11 :若地方企業(yè)股份占比大，由地方企業(yè)在省商務(wù)廳或設(shè)區(qū)市商務(wù)局(委)辦理境外投資備案手續(xù);若中央企業(yè)股份占比大,，由中央企業(yè)在商務(wù)部辦理境外投資備案手續(xù),。

Q12 : 國內(nèi)企業(yè)在境外設(shè)立分支機(jī)構(gòu)需要備案嗎?

A12 :需要備案。