對(duì)于VIE架構(gòu),，我國一直沒有相關(guān)法律明文規(guī)定,，一直處于“灰色地帶”,，但近期，有消息指出,，VIE架構(gòu)將合法化,。
12月24日，證監(jiān)會(huì)發(fā)布《國務(wù)院關(guān)于境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市的管理規(guī)定(草案征求意見稿)》(簡稱《管理規(guī)定》)和《境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市備案管理辦法(征求意見稿)》(簡稱《備案辦法》),，向社會(huì)公開征求意見,。
就境外上市相關(guān)制度規(guī)則公開征求意見。
《管理規(guī)定》規(guī)定的適用的情形：① 境內(nèi)企業(yè)在境外發(fā)行股票,、存托憑證,、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券或者其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券，或者將其證券在境外上市交易的,，適用本規(guī)定,。
② 境內(nèi)企業(yè)間接在境外發(fā)行證券或者將其證券在境外上市交易（以下簡稱境內(nèi)企業(yè)境外間接發(fā)行上市），是指主要業(yè)務(wù)經(jīng)營活動(dòng)在境內(nèi)的企業(yè),，以境外企業(yè)的名義,，基于境內(nèi)企業(yè)的股權(quán),、資產(chǎn),、收益或其他類似權(quán)益在境外發(fā)行證券或者將證券在境外上市交易,。
具體標(biāo)準(zhǔn)由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定,。
第②種情形,，就是我們平常所說的VIE架構(gòu),，這意味著通過VIE架構(gòu)海外融資在國內(nèi)法律上不再處于灰色地帶,，滿足要求的VIE架構(gòu)企業(yè)備案后可以赴境外上市！ 在實(shí)踐中,，很多客戶往往分不清VIE架構(gòu)和紅籌架構(gòu)，總是將兩者混為一談,。
瑞豐德永憑借眾多案例經(jīng)驗(yàn),，了與客戶對(duì)接過程匯總的紅籌架構(gòu)相關(guān)重點(diǎn)提問,，以問答的形式，為大家闡述紅籌結(jié)構(gòu)搭建過程中涉及的幾個(gè)關(guān)鍵概念,，讓大家正確認(rèn)識(shí)何為紅籌架構(gòu),，以區(qū)分兩者的區(qū)別。
問：什么是紅籌,？“紅籌”本身并不是一個(gè)法律概念，法律法規(guī)并沒有對(duì)“紅籌”進(jìn)行界定,，更多的是一種坊間提法,，是一種形象的、對(duì)在境外上市的中概股（red chip）的相關(guān)稱法,。
 具體而言,，紅籌架構(gòu)是指通過在海外設(shè)立控股公司,，將中國境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)和權(quán)益注入境外控股公司,，并以境外控股公司的名義在境外上市募集資金的方式,。
 問：為什么要搭建紅籌架構(gòu),？從當(dāng)前市場來看,，最直接的原因是：紅籌結(jié)構(gòu)實(shí)現(xiàn)了資本運(yùn)作承載主體的變更,，由于資本運(yùn)作主體為境外主體，紅籌結(jié)構(gòu)具備了以下優(yōu)勢(shì)：1. 內(nèi)地證券市場IPO實(shí)施的是核準(zhǔn)制,，在中國內(nèi)地上市的企業(yè),，擁有比較高的的條件和門檻限制,，企業(yè)通過紅籌架構(gòu)搭建，使得中國權(quán)益企業(yè)實(shí)現(xiàn)境外間接上市,，適用境外證券市場的監(jiān)管要求,，享受門檻較低較簡捷的上市程序，為企業(yè)融資開拓便捷通道,。
 2. 股本和資本運(yùn)作方便，具有極強(qiáng)的靈活性和自主性，可滿足股東和私募投資人在內(nèi)的各方要求,，境外公司治理方式帶來更靈活的員工激勵(lì),、類別股等制度空間,，也可享受一定的稅務(wù)豁免,。
 3. 對(duì)部分行業(yè)外資準(zhǔn)入的禁止/限制性規(guī)定，企業(yè)可利用VIE協(xié)議架構(gòu)來進(jìn)行回避,。
 4. 相較于客戶主要在境外的企業(yè)而言,，國外資本市場較為成熟，選擇境外上市對(duì)提高企業(yè)國際聲譽(yù)擁有幫助,。
 問：紅籌架構(gòu) = VIE架構(gòu),？否 紅籌模式是來將公司/個(gè)人的境內(nèi)資產(chǎn)/權(quán)益,，通過股權(quán)收購或協(xié)議控制（VIE）的形式轉(zhuǎn)移至境外注冊(cè)的離岸公司，通過境外離岸公司來持有境內(nèi)資產(chǎn)或股權(quán),，最后以離岸公司的名義申請(qǐng)?jiān)诰惩饨灰姿鲜小?br>當(dāng)中有2種方式可實(shí)現(xiàn)：一種的是股權(quán)或資產(chǎn)收購,，即為股權(quán)控制模式↓↓另一種是境外投資者通過一系列協(xié)議安排控制境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體，無須收購,，即VIIE架構(gòu)↓↓ 問：“大紅籌”“小紅籌”有何區(qū)別,？“大紅籌”與“小紅籌”的區(qū)別主要是在于控股股東境外投資形式的不同。
 “小紅籌”更多地是指,，境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體的實(shí)際控制人是境內(nèi)自然人,，該自然人以境外控股的形式搭建的紅籌架構(gòu)；“大紅籌”則多見于境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體的實(shí)際控制人是境內(nèi)法人,，該法人在境外以法人的名義搭建境外投資形式的紅籌架構(gòu),。
 大紅籌”指的是境外公司由“中資公司”控股的紅籌結(jié)構(gòu)，大紅籌企業(yè)在境外上市,，需由中資控股股東負(fù)責(zé)向人民政府和證監(jiān)會(huì)提交審批申請(qǐng),。
 在較長的一段時(shí)間里，境內(nèi)對(duì)“大紅籌”和“小紅籌”這兩種紅籌上市方式實(shí)行不同的監(jiān)管,、前者要嚴(yán)于后者,。
擬紅籌上市的民營企業(yè)多采用小紅籌架構(gòu)的方式。
 關(guān)于ODI與37號(hào)文對(duì)紅籌架構(gòu)的影響（一）37號(hào)文2005年11月1日-2014年7月3日,，該階段《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)[2005]75號(hào)，下稱“75號(hào)文”）為紅籌業(yè)務(wù)中的最關(guān)鍵的操作法規(guī)，為外匯登記的主要依據(jù)文件。
 2014年7月14日起,，國家外匯管理局廢止了75號(hào)文,，發(fā)布的《關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)[2014]37號(hào),，下稱“37號(hào)文”）,，成為紅籌業(yè)務(wù)的關(guān)鍵操作法規(guī)依據(jù)，紅籌全面進(jìn)入37號(hào)文時(shí)代,。
 37號(hào)文與75號(hào)文的主要變化為：1. 擴(kuò)大了“特殊目的公司”的界定范疇2. 擴(kuò)大了“返程投資方式”的界定范圍3. 減少了登記主體的范圍4. 明確了非上市特殊目的公司股權(quán)激勵(lì)的外匯登記程序5. 理順了境內(nèi)企業(yè)和境外特殊目的公司之間的關(guān)系6. 允許進(jìn)行外匯補(bǔ)登記 （二）ODI通道改變傳統(tǒng)紅籌結(jié)構(gòu)自2009年商務(wù)部發(fā)布《境外投資管理辦法》并逐步放開企業(yè)境外投資（ODI）以來,，眾多中國企業(yè)通過ODI通道實(shí)現(xiàn)對(duì)外投資,。
紅籌結(jié)構(gòu)中也出現(xiàn)越來越多通過ODI方式落地境外的中資股東,，ODI架構(gòu)的搭建不僅便于境外融資和資本運(yùn)作,，還方便未來的投資退出,，而更多的是基于稅務(wù)方面的考量。
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