也許大部分人都是從財經(jīng)八卦新聞中**次了解VIE架構(gòu),，而*有名的一條八卦莫過于馬爸爸在2011年單方面把支付寶從VIE架構(gòu)中剝離出阿里巴巴集團(tuán)，讓支付寶變?yōu)榧儍?nèi)資架構(gòu),，因為按照當(dāng)年的政策環(huán)境,，中國監(jiān)管部門是會不給VIE架構(gòu)中的互聯(lián)網(wǎng)金榮公司發(fā)放支付牌照。誠然,，從8年之后的今天復(fù)盤,，我們可以說馬爸爸高瞻遠(yuǎn)矚，讓支付寶搶先占據(jù)中國移動支付市場,，造就了今天千億美元資產(chǎn)的螞蟻金服,。但當(dāng)年馬爸爸卻受千夫所指，所有互聯(lián)網(wǎng)的創(chuàng)業(yè)者都指責(zé)馬爸爸的做法會讓海外投資人動搖對VIE架構(gòu)的信任,，因為幾乎整個中國互聯(lián)網(wǎng),，都建立在VIE架構(gòu)的基礎(chǔ)之上。

憑什么說“想要利用海外資金,，就必須搭建VIE架構(gòu)呢”?那先看看以下這些名字：新浪,、搜狐、網(wǎng)易,、百度,、騰訊、阿里巴巴,、國美,、360、蒙牛,、攜程,、盛大、新東方,、分眾傳媒……這些名字有什么共同之處?也許你馬上看出他們都是民營企業(yè),，但第二個共同之處呢?

第二個共同之處，就是他們都是在境外用VIE的模式進(jìn)行紅籌上市的,。那什么是“紅籌上市”呢?紅籌上市是指中國公司主要運營資產(chǎn)和業(yè)務(wù)雖在中國境內(nèi),，但間接以注冊在境外離岸法域(通常在開曼群島、英屬維爾京群島或百慕大等地)的離岸公司名義而在境外交易所(主要是紐約證券交易所,、納斯達(dá)克證券交易所,、香港聯(lián)交所,、倫敦證券交易所、法蘭克福證券交易所,、新加坡證券交易所等)掛牌交易的上市模式,。

1,、方便融資

中國大陸有外匯管制政策,，如果在海外有架構(gòu)，就更容易獲得海外資本;

2,、規(guī)避了限制外資的領(lǐng)域

中國法律對部分領(lǐng)域是禁止或限制外資進(jìn)入的,，如互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)、旅游,、網(wǎng)絡(luò)出版,、教育、娛樂等;

3,、躲過證監(jiān)會的苛刻條件

根據(jù)中國證監(jiān)會的文件,，境內(nèi)企業(yè)要到境外融資,，要滿足“四五六”原則,，即企業(yè)總資產(chǎn)不得少于4億，上一年利潤不少于6000萬,，上市的融資額度不少于5000萬美元;

4,、簡化上市程序

避免了繁瑣冗長的境內(nèi)企業(yè)境外上市的審批程序;即便千辛萬苦通過了如商務(wù)部、外管局等N個部門的審批成功在境外上市,，萬一業(yè)務(wù)擴(kuò)張要增發(fā)股份發(fā)行債券,，還得要再報批;

5、財富*大化

上市之后,，沒有流通上的限制,，容易把股票拋售變現(xiàn)。

VIE架構(gòu)實現(xiàn)了公司“經(jīng)營權(quán)”和“收益權(quán)”的分離,，境外實體獲得了收入和資產(chǎn),，境內(nèi)實體負(fù)責(zé)經(jīng)營和管理。通過VIE協(xié)議,，企業(yè)就能一舉兩得,，既滿足國內(nèi)監(jiān)管的要求，又滿足境外上市要求,，同時滿足雙重標(biāo)準(zhǔn),。

1、政策的不確定性：

在國家現(xiàn)行的法律法規(guī)制度下,，VIE結(jié)構(gòu)一直處于“曖昧”狀態(tài),，沒有明文規(guī)定說可以并頒發(fā)“準(zhǔn)生證”,，也沒有明文限制并一刀切，所以VIE架構(gòu)面臨著政策的不確定性,，其中《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》(10號文)就給紅籌上市設(shè)置了不少關(guān)卡,，讓民營通過VIE架構(gòu)海外上市之路充滿荊棘;

2、回流問題：

萬一VIE架構(gòu)海外上市的路走不通,，要把海外的紅籌架構(gòu)拆掉,，成本非常高昂，耗時也非常漫長,。

VIE結(jié)構(gòu)的紅籌上市,，可以說是中國民營企業(yè)的發(fā)展縮影和融資模式創(chuàng)新，但國內(nèi)模糊的政策,，國外善變的經(jīng)濟(jì)形勢,，都給準(zhǔn)備用VIE結(jié)構(gòu)紅籌上市的民營企業(yè)蒙上了陰影。

隨著多年的改進(jìn),，現(xiàn)今的VIE結(jié)構(gòu)已經(jīng)可以搭得非常復(fù)雜,，在這里我們只是簡單粗暴地舉個栗子：假設(shè)“自然人股東A”和“自然人股東B”有一“境內(nèi)業(yè)務(wù)經(jīng)營實體”，此實體已經(jīng)持有ICP,、SP和網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可證,，現(xiàn)在有美元基金“投資人1”和“投資人2”要發(fā)起投資，兩位自然人股東應(yīng)該怎么搭建VIE結(jié)構(gòu)呢?

首先,，在境內(nèi)部分,，兩位自然人需要成立兩家境內(nèi)持股公司，分別是“境內(nèi)持股公司A”和“境內(nèi)持股公司B”,，然后兩位自然人向國家外匯管理局辦理“37號文備案”,，兩家境內(nèi)持股公司辦理“ODI備案(商委和發(fā)改委)。

接著,，在境外也要搭建持股公司,，出于稅務(wù)考慮，持股公司會設(shè)立在離岸的免稅天堂英屬維爾京群島,，所有兩位國內(nèi)自然人股東和美元基金分別設(shè)立了“BVI公司C”,、“BVI公司D”、“BVI公司E”和“BVI公司F”,，四家BVI公司投資成立將來在美國上市的主體“Cayman開曼公司”,。

繼續(xù)，我們并不會用開曼公司直接到中國境內(nèi)設(shè)立WFOE,，因為考慮到中國和香港有“CEPA(更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系)”,，所以我們會在開曼公司下面再搭一層香港公司“HK香港公司”，完成了香港公司的注冊后,，境外的架構(gòu)基本搭建完成,。*后,，我們要用“HK香港公司作為”母公司，在中國大陸投資成立WFOE“WFOE(外資企業(yè))”,，通過這家WFOE去接手美元基金的融資,，然后WFOE會跟境內(nèi)實體簽署“VIE控制協(xié)議”，那么整個境內(nèi)外的VIE結(jié)構(gòu)算是搭建完成,。

06搭建VIE簽署什么協(xié)議

1,、股權(quán)質(zhì)押協(xié)議

也就是“境內(nèi)業(yè)務(wù)經(jīng)營實體”的股東把股權(quán)質(zhì)押給“WFOE”;

2、**顧問協(xié)議

這個協(xié)議規(guī)定,，由“WFOE”向“境內(nèi)業(yè)務(wù)經(jīng)營實體”提供排他性的知識產(chǎn)權(quán)及技術(shù)顧問服務(wù),，而實體公司向WFOE支付的費用額為全年的凈利潤。說白了就是“境內(nèi)業(yè)務(wù)經(jīng)營實體”一年不管掙多少錢,，都得給“WFOE”,，本質(zhì)上這就是一個利潤轉(zhuǎn)移協(xié)議。

3,、其他補(bǔ)充協(xié)議

我們把補(bǔ)充協(xié)議中需要考慮的條款分為“經(jīng)濟(jì)類”,、“控制類”和“其他類”。

A. 經(jīng)濟(jì)類：系列優(yōu)先股,、分紅權(quán),、拖售/領(lǐng)售權(quán)、贖回權(quán),、優(yōu)先清算和視同清算,、員工期權(quán);

B. 控制類：優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、優(yōu)先購買權(quán)和共同出售權(quán),、反稀釋權(quán)、保護(hù)性條款;

C. 其他類：轉(zhuǎn)讓權(quán),、知情權(quán)和檢查權(quán),、登記權(quán)、賠償,、不競爭/排他,、*優(yōu)惠待遇。

所有協(xié)議的目的都是把這個“境內(nèi)業(yè)務(wù)經(jīng)營實體”等同于要境外上市那個“Cayman公司”,。

1,、VIE就是通過搭建一個復(fù)雜的架構(gòu)，通過一系列協(xié)議,，實現(xiàn)“經(jīng)營權(quán)”和“收益權(quán)”的分離,，實現(xiàn)“繞過國內(nèi)監(jiān)管”和“實現(xiàn)境外融資上市”的雙重目的。

2,、VIE模式就像是一把“達(dá)摩克利斯之劍”一直懸在很多企業(yè)的頭上,。監(jiān)管部門目前仍然默許VIE架構(gòu)的存在,，是因為互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展確實需要大量資金投入，所以這些企業(yè)能到海外上市,，拿外國投資者的錢來發(fā)展我們自己的事業(yè)是很好的一件事;但同時,，監(jiān)管部門也意識到包括媒體、文化,、出版,、互聯(lián)網(wǎng)等等行業(yè)，相對敏感,，應(yīng)該加以引導(dǎo)和監(jiān)督,，所以讓VIE模式走得太遠(yuǎn)，也是不符合我們國家利益的,。