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最近,，騰訊對云南蟲谷侵犯作權(quán)和不正當(dāng)競爭（以下簡稱云南蟲谷）的訴訟在理論和實(shí)踐中引起了熱烈的討論,。
認(rèn)為,，案件涉及短除了實(shí)施通知-刪除規(guī)則外,，平臺還應(yīng)采取更積極的管理,、過濾,、審查等控制措施,，即平臺有義務(wù)采取有效措施防止和制止侵權(quán),。
既有實(shí)踐
在云南蟲谷案之前,，多起案件表明，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商除了實(shí)施通知-刪除規(guī)則外,，還應(yīng)采取有效措施遏制網(wǎng)絡(luò)侵權(quán),。
這些案件的特點(diǎn)是，紅旗標(biāo)準(zhǔn)的應(yīng)用困難,，權(quán)利持有人經(jīng)常通過通知-刪除規(guī)則遏制侵權(quán),。
理論上，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商在采取必要措施后的侵權(quán)行為屬于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商應(yīng)知的侵權(quán)行為,。
如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商不采取有效措施來消除其應(yīng)知范圍內(nèi)的侵權(quán)行為,，其主觀過錯無疑是明顯的。
可以看出,，現(xiàn)有的實(shí)踐正確識別了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的過錯,，并遵循了過錯責(zé)任的基本法律原則。
現(xiàn)有實(shí)踐考慮有效措施的可行性及其適用成本
因此,，當(dāng)要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商對現(xiàn)有侵權(quán)行為采取有效措施時(shí),，必須考慮兩個主要問題：一是相關(guān)技術(shù)是否成熟，否則所謂的有效措施是無樹,；二是相關(guān)技術(shù)的實(shí)施成本是否合適,，否則收益大于損失。
如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商不計(jì)成本,，理論上任何侵權(quán)行為都不會隱藏,，但由此產(chǎn)生的成本將使網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商難以承受，采取有效措施產(chǎn)生的社會效益將立即歸零,。
事實(shí)上,，無論成本如何，投資無疑對特定的版權(quán)所有者有益,，但也會降低網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商保護(hù)他人版權(quán)的能力,，即所謂的社會效益為零。
因此,，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商采取必要措施的成本必須適當(dāng),，應(yīng)考慮特定版權(quán)所有者的個人利益與所有版權(quán)所有者保護(hù)的社會利益之間的平衡,。
案件評價(jià)
涉案屬于云南蟲谷短，它是網(wǎng)絡(luò)用戶編輯和加工涉案作品的產(chǎn)物,，這使得上述持續(xù)時(shí)間+片名檢索技術(shù)不適用,。
而要對短判斷與涉案作品實(shí)質(zhì)相似，需要比較等技術(shù)的介入,。
但目前國內(nèi)各大網(wǎng)站都沒有采用有效的比較技術(shù),，人們很難相信這種技術(shù)的存在。
即使這種比較技術(shù)在技術(shù)上是可行的,，也要考慮其應(yīng)用造成的成本,。
現(xiàn)今世界上5MW的風(fēng)力發(fā)電機(jī)的葉片長61.5米，單片葉片的重量接近18t,，旋轉(zhuǎn)直徑可達(dá)126.3米,。
葉片也是風(fēng)機(jī)中成本的部件，雖然它的重量不到風(fēng)機(jī)重量的15％,。
PeterJamieson認(rèn)為風(fēng)葉成本約占風(fēng)電成本的1％,。
風(fēng)葉類似于葉片，要求提高提升比（Lift－to－dragratio）,，并且其提升特性不易受葉片表面污染和粗糙度影響,。
從結(jié)構(gòu)考慮要求葉片有較厚的葉型。
葉片要經(jīng)受2年應(yīng)用,，以受風(fēng)力造成的疲勞次數(shù)達(dá)1（也有以5萬次作標(biāo)準(zhǔn)）,。
然而，法律的適用絕不是機(jī)械復(fù)制,，適當(dāng)?shù)膬r(jià)值判斷應(yīng)該在法律的適用過程中占有一席之地,。
如果每個人都要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商采取有效措施防止其工作侵權(quán)，那么網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商能否承擔(dān)大量有效措施造成的成本,。
當(dāng)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商無法掌握時(shí),，應(yīng)優(yōu)先保護(hù)哪些所有者的工作？
結(jié)語
歐盟確實(shí)在相關(guān)指令中規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的版權(quán)過濾義務(wù),，但該條款的作用是敦促網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商與版權(quán)所有者協(xié)商確定工作使用費(fèi),。
這些歐盟條款本質(zhì)上是準(zhǔn)備好的，是否有土壤實(shí)施類似的制度,，這也是一個需要討論的問題,。
